Трудовые вопросы

PDFПечатьE-mail

(внимание: ответы даны по состоянию законодательства на  август 2008 года)
(далее везде ссылки на Трудовой кодекс РФ)
Курсивом выделены цитаты из НПА

 

Является ли заявление о приеме на работу доказательством наличия трудовых отношений?

«При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю (ст. 65 ТК РФ):

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.»

Таким образом, заявление при приеме на работу не требуется.

Заявление о приеме на работу, видимо, осталось с советских времен, когда письменные трудовые договора с работниками не заключались, и все трудовые отношения регулировались нормативными актами.

Ныне по своей природе заявление о приеме на работу- это обращение гражданина к организации-работодателю с предложением заключить трудовой договор, и само по себе оно не может считаться доказательством наличия трудовых отношений.

Можно ли отказать в приеме на работу из-за отсутствия регистрации по месту жительства?

«Статья 64. Гарантии при заключении трудового договора.

Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора.

Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.»

Таким образом, закон не ограничивает работника в приеме на работу по мотиву отсутствия регистрации.

Есть ли особенности увольнения при испытании работника?

Увольнение во время испытательного срока не имеет никаких особенностей, кроме следующих обстоятельств:

- не удовлетворительный результат испытания сам по себе является основанием расторжения трудового договора (ст. 71 ТК РФ)

- при неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

О совместительстве.

«Статья 98: Работник имеет право заключить трудовой договор с другим работодателем для работы на условиях внешнего совместительства, если иное не предусмотрено ТК РФ или иными федеральными законами.»

Однако работодатель вправе потребовать включение в трудовой договор условие о запрете совместительства (например, по мотивам   сохранения государственной или коммерческой тайны, профилактики   недобросовестной конкуренции и т.д.).

Если такого запрета в трудовом договоре нет, то можно совместительствовать без согласия работодателя.

Как предоставляется отпуск по частям?

«Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.»

Таким образом, на такое разделение требуется согласие второй стороны трудового договора- работодателя.

О включении в  стаж времени   обучения в учебном заведении (страховой стаж).

Федеральный закон  от 17 декабря 2001 года N 173-ФЗ РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О ТРУДОВЫХ ПЕНСИЯХ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» определяет это так:

«страховой стаж - учитываемая при определении права на трудовую пенсию суммарная продолжительность периодов работы и (или) иной деятельности, в течение которых уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, а также иных периодов, засчитываемых в страховой стаж;»

В этом же законе  имеется норма об исчислении  страхового стажа:

«Статья 11. Иные периоды, засчитываемые в страховой стаж

1. В страховой стаж наравне с периодами работы и (или) иной деятельности, которые предусмотрены статьей 10 настоящего Федерального закона, засчитываются:

1) период прохождения военной службы, а также другой приравненной к ней службы, предусмотренной Законом Российской Федерации "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семей";

(в ред. Федерального закона от 25.07.2002 N 116-ФЗ)

2) период получения пособия по государственному социальному страхованию в период временной нетрудоспособности;

3) период ухода одного из родителей за каждым ребенком до достижения им возраста полутора лет, но не более трех лет в общей сложности;

4) период получения пособия по безработице, период участия в оплачиваемых общественных работах и период переезда по направлению государственной службы занятости в другую местность для трудоустройства;

5) период содержания под стражей лиц, необоснованно привлеченных к уголовной ответственности, необоснованно репрессированных и впоследствии реабилитированных, и период отбывания наказания этими лицами в местах лишения свободы и ссылке;

6) период ухода, осуществляемого трудоспособным лицом за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом или за лицом, достигшим возраста 80 лет.»

Как видно, период обучения в  страховой  стаж  не включается.

 

Правомерен ли отказа в приеме на работу  по мотиву наличия у  работника детей?

«Статья 64. Гарантии при заключении трудового договора

Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.»

Кроме того, Уголовным кодексом Российской Федерации установлена ответственность за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет.

Отказ в заключении трудового договора  по мотиву наличия детей  незаконен, и может быть обжалован в судебном порядке.

 

Каковы особенности исчисления  непрерывного трудового стажа при увольнении матерей с детьми?

«ПРАВИЛА ИСЧИСЛЕНИЯ НЕПРЕРЫВНОГО ТРУДОВОГО СТАЖА РАБОЧИХ И СЛУЖАЩИХ ПРИ НАЗНАЧЕНИИ ПОСОБИЙ ПО ГОСУДАРСТВЕННОМУ СОЦИАЛЬНОМУ СТРАХОВАНИЮ» (в ред. постановлений Совмина СССР от 27.12.83 N 1225, от 24.11.90 N 1177, от 01.07.91 N 432 (с изм., внесенными определением Конституционного Суда РФ от 04.03.2004 N 138-О) указывают:

«5. При расторжении трудового договора беременными женщинами или матерями, имеющими детей (в том числе усыновленных или находящихся под опекой или попечительством) в возрасте до 14 лет или ребенка - инвалида в возрасте до 16 лет, непрерывный трудовой стаж сохраняется при условии поступления на работу до достижения ребенком указанного возраста.»

 

Что такое премии и  бригадные проценты для совместителя?

«Статья 144. Стимулирующие выплаты

Работодатель имеет право устанавливать различные системы премирования, стимулирующих доплат и надбавок с учетом мнения представительного органа работников. Указанные системы могут устанавливаться также коллективным договором.

Порядок и условия применения стимулирующих и компенсационных выплат (доплат, надбавок, премий и других) в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством Российской Федерации, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, - органами государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления.

Статья 191. Поощрения за труд

Работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии).

Другие виды поощрений работников за труд определяются коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации, а также уставами и положениями о дисциплине. За особые трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быть представлены к государственным наградам.

Статья 135. Установление заработной платы

Системы заработной платы, размеры тарифных ставок, окладов, различного вида выплат устанавливаются:

работникам организаций, финансируемых из бюджетов, - соответствующими законами и иными нормативными правовыми актами;

(в ред. Федерального закона от 22.08.2004 N 122-ФЗ)

работникам организаций со смешанным финансированием (бюджетное финансирование и доходы от предпринимательской деятельности) - законами, иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами организаций;

работникам других организаций - коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами организаций, трудовыми договорами.

Система оплаты и стимулирования труда, в том числе повышение оплаты за работу в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни, сверхурочную работу и в других случаях, устанавливается работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации.

Условия оплаты труда, определенные трудовым договором, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными настоящим Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Условия оплаты труда, определенные коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами организации, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами.»

Таким образом,  премирование- это форма стимулирования (поощрения) труда. В негосударственных организациях система премирования устанавливается работодателем и может  быть зафиксирована в локальных актах.

Для ответа на вопрос о праве работодателя  лишить работника премии  необходимо исследовать  соответствующие локальные акты данного предприятия (правила внутреннего трудового распорядка, коллективный договор, положения о дисциплине, иное ).

Бригадные проценты как таковые в  ТК РФ не указаны,  поэтому в  каждой организации они могут  рассчитываться  в  разном порядке (то есть на каждом предприятие  в  это понятие   могут вкладывать свой смысл).

Если речь идет о процентном участии  группы работников (бригады) в прибыли от  выполненного объема работ, то нужно  выяснить,  относится  ли в данной организации такое участие к  системе премирования, или же относится к  системе оплаты труда.

В первом случае (если это премирования), нужно исследовать  документы, указанные выше.

Если  же эти проценты относятся к системе оплаты труда и это закреплено документами (например, сдельная оплата труда), то, возможно,  со стороны организации имеется нарушение трудового законодательства.

 

Как рассчитать общий рабочий стаж?

Понятия «общий рабочий стаж» в ТК РФ не имеется, соответственно нет методик  его исчисления.

В ТК РФ  есть термин «трудовой стаж», подсчет   периодов трудовой деятельности осуществляется в различных целях.

Для ответа на вопрос требуется выяснить, для чего   требуется такой подсчет.

С точки зрения трудовой пенсии существует понятие «страховой стаж» - учитываемая при определении права на трудовую пенсию суммарная продолжительность периодов работы и (или) иной деятельности, в течение которых уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, а также иных периодов, засчитываемых в страховой стаж (см. федеральный закон РФ  от 17.12.2001г. № 173-фз «О трудовых пенсиях в РФ»).

В страховой стаж включаются периоды работы и (или) иной деятельности, которые выполнялись на территории Российской Федерации гражданами РФ, при условии, что за эти периоды уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации.

Формулировка «как считается стаж»  не совсем корректна. Вышеуказанный  федеральный  закон содержит подробные  описания следующих тем:

Статья 10. Периоды работы и (или) иной деятельности, включаемые в страховой стаж

Статья 11. Иные периоды, засчитываемые в страховой стаж

Статья 12. Порядок исчисления страхового стажа

Статья 13. Правила подсчета и порядок подтверждения страхового стажа.

 

Как рассматривается спор о невыплаченной зарплате?

Индивидуальные трудовые споры (в том числе о взыскании зарплаты) рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

При пропуске по уважительным причинам данных сроков они могут быть восстановлены судом.

При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.

Требования о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы рассматриваются  судом в порядке приказного производства (глава 11  ГПК РФ).

Результативность взыскания  зависит от экономического состояния предприятия и добросовестного отношения  судебного пристава к взысканию.

(совет: желательно поинтересоваться, не находится  ли предприятие  на процедуре банкротства?)

 

Каковы сроки испытания (испытательного срока)?

«Статья 70. Испытание при приеме на работу

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

В период испытания на работника распространяются положения настоящего Кодекса, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

беременных женщин;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности;

лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.»

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

 

Каков порядок расторжения  трудового договора работником?

«Статья 80. Расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию)

Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели.

По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.»

 

Как регулируется  внешнее совместительство (т.е. в другой организации)?

При приеме на работу по совместительству в другую организацию работник обязан предъявить работодателю паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления диплома или иного документа об образовании или профессиональной подготовке либо их надлежаще заверенных копий, а при приеме на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда - справку о характере и условиях труда по основному месту работы (ст. 283)

Трудовая книжка не предъявляется (ст.65)

По желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству (ст. 66)

Не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до восемнадцати лет, на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, установленных федеральными законами.(ст. 282)

Руководитель организации может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).(ст. 276)

Особенности совместительство  для некоторых  категорий работников: см. Постановление МИНИСТЕРСТВО ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО РАЗВИТИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ от 30 июня 2003 г. N 41 «ОБ ОСОБЕННОСТЯХ РАБОТЫ ПО СОВМЕСТИТЕЛЬСТВУ ПЕДАГОГИЧЕСКИХ, МЕДИЦИНСКИХ, ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИХ РАБОТНИКОВ И РАБОТНИКОВ КУЛЬТУРЫ

 

Кому может быть установлено испытание при приеме на работу?

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

беременных женщин;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности;

лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом. (ст. 70)

 

Есть ли особенности увольнения для ухода  за  ребенком до 14 лет?

В ТК РФ особых процедур  для такого увольнения не предусмотрено.

 

Надбавки за непрерывный стаж.

В ТК РФ  не имеется обязательных норм о надбавках  за непрерывный трудовой стаж. Имеется в  виду, что работодатель и работники вправе  при заключении трудового договора или коллективного договора предусмотреть систему  таких надбавок на данном предприятии.

Таким образом, такие надбавки- это внутренне дело самого предприятия и законом не регулируется.

Вместе с тем, установленная  нормативными актами  система оплаты  труда для отдельных категорий  государственных служащих может предусматривать увеличение оплаты в связи со стажем работы (службы), или, точнее, за выслугу лет, а также  для отдельных категорий предприятий.

пример: Постановление Правительства РФ от 06.04.1972г. «О ЛЬГОТАХ ДЛЯ РАБОЧИХ И СЛУЖАЩИХ ПРЕДПРИЯТИЙ, УЧРЕЖДЕНИЙ И ОРГАНИЗАЦИЙ, РАСПОЛОЖЕННЫХ В АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ, КАРЕЛЬСКОЙ АССР И КОМИ АССР» (с изм., внесенными  от 25.02.1994 N 155):

«1. Ввести выплату процентных надбавок к заработной плате рабочих и служащих предприятий, учреждений и организаций, расположенных в Архангельской области, Карельской АССР и Коми АССР (за исключением районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, а также Койгородского и Прилузского районов Коми АССР), за непрерывный стаж работы на этих предприятиях, в учреждениях и организациях в размере 10 процентов по истечении первого года работы, с увеличением на 10 процентов за каждые последующие два года работы, но не свыше 30 процентов заработка.»

 

Как оформляется перевод на другую работу?

 (ст. 72, 74 ТК РФ)

«Перевод на другую постоянную работу в той же организации по инициативе работодателя, то есть изменение трудовой функции или изменение существенных условий трудового договора, а равно перевод на постоянную работу в другую организацию либо в другую местность вместе с организацией допускается только с письменного согласия работника.

Не является переводом на другую постоянную работу и не требует согласия работника перемещение его в той же организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение этой организации в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения трудовой функции и изменения существенных условий трудового договора.

В случае производственной необходимости работодатель имеет право переводить работника на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе. Такой перевод допускается для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Продолжительность перевода на другую работу для замещения отсутствующего работника не может превышать одного месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря).

С письменного согласия работник может быть переведен на работу, требующую более низкой квалификации.»

Порядок отзыва из отпуска

(ст. 125 ТК РФ)

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Таким образом, отказ работника  от отзыва из отпуска не является нарушением трудового законодательства, влекущего возможность применения дисциплинарных взысканий

 

Может ли работодатель  включить в трудовой договор условия о сокращенном отпуске?

Трудовой кодекс  не содержит   нормы, позволяющей  работодателю императивно устанавливать работнику сокращенный отпуск. Имеется в  виду, что все условия работы работника (включая  отпуска)  оговариваются в трудовом соглашении, то есть носят характер  обоюдного  добровольного согласования.

Статья 115 ТК  РФ говорит о гарантированных 28   календарных днях  отпуска.

А  статья 8 ТК РФ прямо указывает, что «Локальные нормативные акты, ухудшающие положение работников по сравнению с трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями либо принятые без соблюдения предусмотренного настоящим Кодексом порядка учета мнения представительного органа работников, являются недействительными. В таких случаях применяются законы или иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права»

По нашему  мнению, даже если работодатель вынудить работника  подписать   в трудовом договоре условие  о сокращенном отпуске,   ни один суд не  станет  воспринимать   такое  условие,  как действительное. Это все равно, что вписать в трудовой  договор  условие, при котором  работник  вообще отказывается от трудовых прав.

 

Как работнику  обезопасить себя от нарушения работодателем его  трудовых прав?

Вопрос  составлен неудачно.  Обезопасить   себя от нарушений трудовых прав со стороны работодателя невозможно.

А вот защитить нарушенные права  можно, если  перед этим  был составлен хороший (с точки зрения работника) трудовой договор, а исполнение (или неисполнение) его условий  работодателем фиксировалось  документально.

 

Заключается ли трудовой договор со стажером?

«Статья 59. Срочный трудовой договор

Срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника:

-для работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника.»

Мнение: трудовой  договор со стажером   заключается  в случае, если работодатель намерен   принять  стажера  на период  стажировки  в штат  работников.  В противном случае  отношения стажера с  данной  организацией   могут (и должны) регулироваться  гражданско-правовым договором.

 

Как оформляется запись в трудовой книжке временного сотрудника?

ТК РФ не содержит понятия «временный сотрудник».

Полагаем, речь идет о  работнике  с коротким срочным   трудовым договором. В этом случае  все периоды работы должны отражаться в  трудовой книжке, если этого требует   работник.

Примеры  из ст. 59 ТК РФ:

«Срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника:

с лицами, направленными на временные работы органами службы занятости населения, в том числе на проведение общественных работ»

При этом следует учитывать следующий документ: ПРАВИЛА ВЕДЕНИЯ И ХРАНЕНИЯ ТРУДОВЫХ КНИЖЕК, ИЗГОТОВЛЕНИЯ БЛАНКОВ ТРУДОВОЙ КНИЖКИ И ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИМИ РАБОТОДАТЕЛЕЙ (в ред. Постановления Правительства РФ от 06.02.2004 N 51):

«3. Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц) обязан вести трудовую книжку на каждого работника, проработавшего в организации свыше пяти дней, если работа в этой организации является для работника основной.»

 

Правомерен ли отказ в оформлении  полиса  обязательного медицинского страхования (ОМС) в период испытания?

 «Статья 70

При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

В период испытания на работника распространяются положения настоящего Кодекса, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения.»

Из закона «О медицинском страховании граждан в  РФ»:

«Страхователями при обязательном медицинском страховании являются органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления - для неработающего населения; организации, физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, частные нотариусы, адвокаты, физические лица, заключившие трудовые договоры с работниками, а также выплачивающие по договорам гражданско-правового характера вознаграждения, на которые в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются налоги в части, подлежащей зачислению в фонды обязательного медицинского страхования, - для работающего населения.»

Вывод: отказ неправомерен.

 

 

Выплачивается ли  пособие  при досрочном увольнении?

«Статья 178. Выходные пособия

При расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 статьи 81) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор без предупреждения об увольнении за два месяца с одновременной выплатой дополнительной компенсации в размере двухмесячного среднего заработка.»

 

Может ли запись в трудовой книжке подтверждать наличие трудовых отношений?

На наш  взгляд, запись  в трудовой книжке как раз и является официальным оформлением  приема на работу и  доказывает наличие трудовых отношений (пока  обратное не будет  установлено решением суда).

Отсутствие у работодателя иных документов, оформляющих прием на работу  (например, приказа о приеме на работу) в этом случае будет рассматривать как нарушение   прав  работника.

 

Допустимо ли при приеме на работу требовать от работника  написать также  заявление  на увольнение   с открытой датой?

По своему  значению такое  заявление  является   уведомлением  от работника о прекращении трудовых отношений. Статья  65  запрещает работодателю требовать  при приеме  от работника документы, не предусмотренные законодательством.

Однако, если работник при приеме  сам предоставит такой  документ, можно будет  вести речь о том, что  работник и работодатель согласовали определенные дополнительные условия  о сроке и порядке прекращения трудовых отношений. Статья  57 позволяет вводить в трудовой договор дополнительное условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Таким образом, если  предоставление   такого заявления не ухудшает положение работника, то нарушения   закона нет. Если же ухудшает, то  такое  условие   в трудовом  договоре   недопустимо.

На первый  взгляд,  такое  условие  является безусловно кабальным. Однако,   более конкретный  вывод  можно сделать  только изучив  условия конкретного  трудового договора. Пример: допустим, речь идет о завскладе мебельного магазина. С точки зрения закона  при недостаче его можно уволить   за нарушение трудовой дисциплины и  завести уголовное дело. А  в данной конкретной ситуации, возможно, стороны согласовали условие, что при недостаче работодатель просто дает  ход его  заявлению   по «собственному  желанию» и не применяет никаких санкций.  Как видно,   в такой ситуации работнику второй вариант  событий  намного выгоднее, чем тот, что предусмотрен законом.

 

Возможно ли увольнение работника без видимых причин, у которого на иждивении ребенок?

Без «видимых» причин   не может быть уволен  ни один работник  (независимо от наличия  детей). Основания расторжения трудового договора по инициативе  работодателя  установлены ст. 81  ТК РФ.

 

Официальное и неофициальное оформление на работу с  юридической точки зрения.

Трудовой кодекс РФ не содержит  понятий  «официальное оформление на работу» или «неофициальное   оформление  на работу».

ТК РФ регулирует   обстоятельства, связанные с  «приемом на работу».  Из этого следует главное: трудовые отношения  либо есть, либо нет.

Если трудовые отношения есть,  работодателем должны  быть оформлены  документы, предусмотренные  законодательством:

-приказ

-трудовой договор

-запись в трудовой книжке

Если трудовых отношений нет,  никаких  взаимных прав и обязанностей    у сторон    в соответствии с   ТК не возникает.

 

Запись в трудовой  книжке и трудовой договор.

Запись  в трудовой книжке   является  одним из   признаков  приема на работу и  доказывает наличие трудовых отношений (пока  обратное не будет  установлено решением суда).

В соответствии со ст. 67 ТК РФ:

«Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.»

Факт  наличия  трудовых отношений  может быть доказан в суде    и другими  доказательствами:

- свидетельские  показания;

- фактический допуск к  работе  на условиях соблюдения установленного   в организации  трудового распорядка;

- уплата   страховых взносов  в ПФР или ФСС;

- приказ о приеме на работу;

- положительное согласование (визирование)  заявления  о приеме на работу (в смысле: «принять  на работу»);

- подписание     трудового договора в письменной форме;

- указание в доверенности  на  штатную должность в организации;

- подписание договора  о полной  материальной ответственности работника.

(исчерпывающего перечня таких доказательств не существует, потребуется творческая работа юриста).

Таким образом,   неоформление   трудовой  книжки в  случае, если судом  установлено наличие трудовых отношений, будет восприниматься  как нарушение трудовых прав  работника, но само по себе такое  неоформление не отрицает наличие трудовых отношений.

 

Вносятся ли в  трудовую книжку сведения об индивидуальном предпринимательстве?

Трудовая книжка-это документ о трудовой  деятельности гражданина, осуществляемой при трудовых отношениях

(см. ст. 15 ТК РФ: «Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором»).

Согласно ст. 66 ТК РФ в трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

Постановление Правительства РФ № 225 от  16 апреля 2003г. также не содержит положений о внесении в  трудовую книжку записей  о предпринимательской деятельности.

Зарегистрированное в Минюсте РФ 11 ноября 2003 г. за номером 5219 Постановление МИНИСТЕРСТВА ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО РАЗВИТИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ  ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 10 октября 2003 г. N 69 «ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ИНСТРУКЦИИ ПО ЗАПОЛНЕНИЮ ТРУДОВЫХ КНИЖЕК»  также не упоминает, что в   трудовую книжку вносят сведения о деятельности ИПБОЮЛ.

А  индивидуальная предпринимательская деятельность-это  совсем другое. По определению ст. 2 Гражданского кодекса РФ, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Поэтому, на наш взгляд,   логично, что  в трудовую книжку  такие сведения не вносятся, хотя  труд   ИПБОЮЛ  зачастую не менее тяжел, чем труд, например шахтера.

Но  ведь бывает и обратная   ситуация: представьте,  к примеру, ИПБОЮЛ,  который занимается сдачей принадлежащих ему  помещений в  аренду. Вряд ли такую деятельность  назовешь  трудом.

 

Как выплачиваются долги по зарплате при банкротстве предприятия?

На стадии внешнего  управления  оплата   производится как обычно;

на стадии  конкурсного производства долги по зарплате выплачиваются по вторую очередь, но если  долг по зарплате  появился в ходе конкурсного производства, то эти платежи идут  вне очереди.

(смотрите:ст. 95 федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)»:

«Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о возмещении морального вреда.»

 и ст. 134   этого же закона:

«Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:

задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.»)

 

Как оплачиваются сверхурочные?

Ст.153:

«Сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно (ст. 153).

По самому общему правилу, продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год (ст. 99).

При нарушении  работодателем условий осуществления сверхурочных работник  вправе либо   инициировать процедуру  индивидуального трудового спора, либо обратиться в  суд.

 

Опускные при увольнении

Понятие  «отпускные» в ТК отсутствует, поэтому вопрос неясен: идет ли речь о зарплате в период нахождения в  отпуске (согласно ТК все ежегодные  основные  отпуска оплачиваемые), или же о компенсации за неиспользованный отпуск.

Возможно, что речь идет о ситуации, предусмотренной ст. 126 ТК РФ:

«Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).»

 

Допустим ли отказ  работника от заключения трудового договора?

Сам по себе  статус «работника» появляется после заключения трудового договора. Следовательно, отказавшись от заключения  трудового  договора, лицо отказывается от статуса «работника», и вопрос  исчерпан.

Однако, возможно, вопрос касался подписания письменного документа, именуемого «трудовой договор». Такой отказ для работника допустим, см. ст. 67:

«Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе».

 

Можно ли получить отпуск в течение первых шести месяцев работы?

«Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.»

Таким образом, если  трудовой договор предусматривает предоставление отпуска до истечения шести месяцев, то при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст.  127 ТК РФ).

 

Что такое «социальный пакет по общей схеме»?

Понятие «социальный пакет»  в ТК РФ  отсутствует.

Под этим термином, видимо, в  вопросе подразумеваются различные  социальные  гарантии, льготы и т.д.. которые работодатель предоставляет работнику дополнительно (как правило, за счет работодателя).

Естественно, что все  эти льготы и гарантии оговариваются конкретно, и общих схем тут не может быть.

 

Как производится расчет при увольнении?

«Статья 140. Сроки расчета при увольнении

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.»

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.

Компенсаций. связанных с продолжительностью работы  в ТК не имеется, за исключением  компенсации за отпуск.

Все трудовые  споры можно  направлять в  суд.

 

Есть срок действия у диплома об образовании?

Согласно закону от 10 июля 1992 года N 3266-1 «ОБ ОБРАЗОВАНИИ» (в ред.  на от 06.07.2006 N 104-ФЗ,)  срок действия диплома (как документа о полученном образовании) не предусмотрен.

 

 Как правильно оформлять на работу?

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

 

Правомерно  ли требование о предоставлении свидетельства о пенсионном страховании при приеме на работу?

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

см. также  ст. 7 закона 1 апреля 1996 года N 27-ФЗ »ОБ ИНДИВИДУАЛЬНОМ (ПЕРСОНИФИЦИРОВАННОМ) УЧЕТЕ В СИСТЕМЕ ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ПЕНСИОННОГО СТРАХОВАНИЯ» (в ред. на 09.05.2005г.):

«Пенсионный фонд Российской Федерации и его территориальные органы выдают каждому застрахованному лицу страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, содержащее страховой номер индивидуального лицевого счета, дату регистрации в качестве застрахованного лица и анкетные данные указанного лица.

Лицо, впервые поступившее на работу по трудовому договору или заключившее договор гражданско-правового характера, на вознаграждение по которому в соответствии с законодательством Российской Федерации начисляются страховые взносы, получает указанное страховое свидетельство через страхователя.»

 

Как оформляется работа  у индивидуального предпринимателя?

«Статья 303. Заключение трудового договора с работодателем - физическим лицом

При заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом работник обязуется выполнять не запрещенную настоящим Кодексом или иным федеральным законом работу, определенную этим договором.

В письменный трудовой договор в обязательном порядке включаются все условия, существенные для работника и для работодателя.

Работодатель - физическое лицо обязан:

оформить трудовой договор с работником в письменной форме;

уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, также обязан в уведомительном порядке зарегистрировать трудовой договор с работником в органе местного самоуправления по месту своего жительства (в соответствии с регистрацией).

Статья 309. Документы, подтверждающие период работы у работодателей - физических лиц

Работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном настоящим Кодексом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме.»

 

Кому не может быть установлено испытание?

«Статья 70. Испытание при приеме на работу

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.»

 

Можно ли отправить работника  в отпуск без  его согласия?

Принципы трудового законодательства устанавливают, что отпуск (как отдых) –это право работника, а не обязанность.

Однако: (см. ст. 123 ТК РФ: «Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.»

Таким образом: если работодатель выполнил все процедуры, установленные ТК РФ для  предоставления отпусков, то он вполне может объявить работнику: «Делай что хочешь, но с завтрашнего дня ты, согласно  графику,  в финансовом плане  считаешься в отпуске. Твои обязанности приказом замещаются другим сотрудником.»

Согласитесь, что с такой позицией работодателя трудно  будет спорить в суде.

 

Требуется ли при заключения трудового контракта предоставление трудовой книжки?

Заключение трудового контракта ничем не отличается от заключения трудового договора. По общему правилу, если трудовая книжка есть- она предоставляется работодателю. Если нет- заводится работодателем.

Другой вопрос: как  подтвердить с необходимый стаж работы по специальности, если трудовой книжки нет, а при приеме   требуется такой стаж подтвердить.

 

О правильном  название должности работника.

Существует «Единый тарифно-квалификационный справочник работ и профессий рабочих». Он состоит из тарифно-квалификационных характеристик, содержащих характеристики основных видов работ по профессиям рабочих в зависимости от их сложности и соответствующих им тарифных разрядов, а также требования, предъявляемые к профессиональным знаниям и навыкам рабочих;

Единый квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и служащих состоит из квалификационных характеристик должностей руководителей, специалистов и служащих, содержащих должностные обязанности и требования, предъявляемые к уровню знаний и квалификации руководителей, специалистов и служащих.

Порядок  применения справочника  утвержден Постановлением Минтруда РФ № 9 от 09.02.2004.

 

Права сокращенного  работника.

«Статья 178. Выходные пособия

При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 ТК) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 ТК) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Статья 179. Преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников

При сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией.

При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.

Статья 180. Гарантии и компенсации работникам при ликвидации организации, сокращении численности или штата работников организации

При проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с частью третьей статьи 81 настоящего Кодекса.

О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

Работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения срока, указанного в части второй настоящей статьи, выплатив ему дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении» .

Наш адрес: 450098, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Российская, д. 96, (остановка транспорта “Глумилино” или “Горсовет”)

Наши телефоны: (347) 235-76-56, 235-75-11, 235-76-55, 235-75-36, факс (347) 235-76-55

E-mail: fondajks@mail.ru 

Templates Joomla 1.5